供应链金融之暗保理的法律风险分析

2020年6月我国《民法典》正式公布，该法于2021年1月1日生效，其中与供应链金融从业者关系密切的合同篇——保理合同正式以“有名合同”的形式亮相，自保理概念萌芽初始时，行业就一直呼吁在立法层面予以支持，终于看到走到这一步（插个小差距，以前听到过有产品经理认为保理合作专章是一种盖章的章，其实不是，此章是指法典中的专章，可别闹笑话了）。言归正传，下文对明保理与暗保理的法律风险进行分析（后续有机会对有追索和无追索进行分析）。

一、概念

明保理：保理是指银行（或保理商）受让卖方（客户）因向买方销售品或提供服务所形成的应收账款，在此基础上为卖方提供应收账款账户管理、应收账款融资、应收账款催收和承担应收账款坏账风险等一些列综合性金融服务。所谓明保理是指在受让应收账款的同时，通知买方该受让行为的情形。

暗保理：暗保理与明保理的区别在与应收账款(债权）转让行为是否通知买方（债务人）

既然有明保理，为啥还存在暗保理呢？很多情况下，卖方（客户）不想让较为强势的核心企业直销其融资行为，担心其资金实力受到质疑，部分强势核心企业如大型央企，也往往不希望对转让行为进行确认（加重了付款责任的约束），所以很多时候，保理商被逼出来采用暗保理产品。

二、风险

此处不对保理产品风险进行讨论（太多了，得写好几篇），仅对明暗保理产品的风险做探讨

（1）首先明确，暗保理是否是保理？在台湾地区，从业者是不认同暗保理的，大陆地区未明显界定，在《合同法》中（目前仍有效）债权转让对债务人生效以通知债务人为前提，也即如果不通知债务人，则债务人可以抗辩，但转让行为只是不对债务人生效，在保理商和卖方中还是生效的，当然风险就大（失去了买方付款的渠道）

（2）有哪些风险？前文提到暗保理无法约束买方按期付款，其实背后还有其他的潜在风险，比如交易背景是否真实（明保理情况下，买方的确认一般会降低此类风险），合同是否对应，是否虚假？相应的付款是否已经付了（即应收账款是否还存在，或者已经绕道付款到其他账户）？大部分银行基于审慎角度都停止了暗保理产品推广。

三、防范

（1）重中之重，要确认贸易背景真实性，在尽职调查过程中小心求证，虽然暗保理未取得买方以公司主体形式的正式确认，但保理商可想办法在买方内部以各种形式进行确认（比如搞好财务、采购关系，甚至查看ERP系统截图）

（）关注付款账户，与客户开立共管账户（记得几年前有银行推广一种按客户名义开立，实际资金进到保理商账户的产品，目前应该是暂停了），该共管账户出金须取得保理上同意，一旦发行资金未按照进度入金，则立马启动预警机制

四、暗转明

假如出现一些风险苗头，可立马将暗保理转为明保理（一定得在付款动作之前，否则买方可以抗辩付款义务），将该行为摆到台面上（至少在法律层面多了一层保障），具体转化方式包括：专人携带纸质转让函取得盖章确认（可能较难，不过万一可以呢？）；公示送达；EMS送达、挂号信送达等，因为法律条款明确提到：应收账款转让对买方的生效以通知为要件

当然，在实际操作中远不止上述描述的那么简单，还需结合具体客户（包括买方）情况制定相应政策，最好是能按明保理形式开展业务。

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